國家發(fā)展和改革委等十部委聯(lián)合起草的《創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)管理暫行辦法》經國務院批準后，于2005年11月15日發(fā)布，2006年3月1日實施。剛剛于2月14日發(fā)布的《國務院關于實施〈國家中長期科學和技術發(fā)展規(guī)劃綱要〉若干配套政策的通知》，進一步明確“制定《創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)管理暫行辦法》配套政策”，支持保險公司投資創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)，允許證券公司開展創(chuàng)業(yè)投資業(yè)務。為便于創(chuàng)業(yè)投資界、科技創(chuàng)業(yè)界、企業(yè)界、保險界、證券界等社會各界全面而深入地理解《創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)管理暫行辦法》（以下簡稱《辦法》），特就其六個方面的要義，作個簡單解讀。
一、《辦法》以發(fā)展的觀點理解創(chuàng)業(yè)投資，又避免作過于寬泛的界定
制定任何法律性文件的前提是對所調整對象加以準確界定。在對“創(chuàng)業(yè)投資”進行法律界定的問題上，《辦法》較好地遵循了以下三大原則：
（一）遵循語義學原理，統(tǒng)一使用“創(chuàng)業(yè)投資”稱謂
由于在英語中已經習慣于用“venture”（其最初含義為“冒險”）一詞來指稱“創(chuàng)業(yè)（活動）”及其結果“企業(yè)”，所以，在英語環(huán)境中，將“創(chuàng)業(yè)投資”俗稱為“venture capital”，自然有其合理性。但是，由于不同民族的語言習慣不同，而所有的俗稱并不是經過嚴格推敲的學術概念，更不是經過準確界定的法律概念，因此，在翻譯這類俗稱時，一定要遵循現代語義學的原理，“結合受語國的語境，翻譯出符合受語國習慣的實際意義”。就象“新娘”作為中國人的俗稱，雖然有其流行的理由，但將其譯成英文時就不能直譯成“new mother”（新媽媽），而只能意譯成“bride”一樣?！掇k法》遵循現代語義學的原理，將“venture capital”統(tǒng)一稱為“創(chuàng)業(yè)投資”，不僅能準確揭示本質內涵，而且能自不待言地體現高風險屬性。
（二）在全面考察基礎上概括出最一般內涵，以避免片面性
創(chuàng)業(yè)投資作為“支持創(chuàng)業(yè)的投資制度創(chuàng)新”，隨著“創(chuàng)業(yè)”概念的擴展，其投資對象也相應地拓展。在上個世紀40年代至70年代，創(chuàng)業(yè)活動主要是指創(chuàng)建新企業(yè)，所以，當時美國的創(chuàng)業(yè)投資主要支持創(chuàng)建新企業(yè)。與之相對應，成立于上個世紀70年代初的美國創(chuàng)業(yè)投資協(xié)會，就只能從“支持創(chuàng)建新企業(yè)”角度來界定“創(chuàng)業(yè)投資”?？墒牵?0年代以后，隨著創(chuàng)業(yè)活動發(fā)展到包括企業(yè)重建在內的廣義創(chuàng)業(yè)活動，創(chuàng)業(yè)投資的外延也拓展到通過“管理層收購”和“非管理層收購”支持企業(yè)重建等廣義創(chuàng)業(yè)活動。因此，當創(chuàng)業(yè)投資在上個世紀80年代以后在其他國家開始發(fā)展時，世界各國都將投資支持廣義創(chuàng)業(yè)活動包括在“創(chuàng)業(yè)投資”概念中。特別是在英國，由于創(chuàng)業(yè)投資剛剛起步之時就主要面臨通過支持企業(yè)重建實現老企業(yè)再創(chuàng)業(yè)的課題，所以，英國的創(chuàng)業(yè)投資從一開始就主要支持老企業(yè)再創(chuàng)業(yè)。
盡管美國創(chuàng)業(yè)投資協(xié)會由于歷史傳統(tǒng)，曾經堅持從經典的“支持創(chuàng)建新企業(yè)”角度來界定“創(chuàng)業(yè)投資”，并將其作為吸收會員單位的重要原則；但是，到上個世紀80年代以后，它的會員機構仍然是越來越多地介入“管理層收購”和“非管理層收購”等非經典創(chuàng)業(yè)投資業(yè)務。因為，所謂“非經典創(chuàng)業(yè)投資” 與“經典創(chuàng)業(yè)投資”除了投資階段有所不同外，其運作機制卻是大同小異的。它們區(qū)別于公開證券投資的共同特點，都是以非公開股權投資即“私人股權投資”（private equity investment）方式投資于有增值潛力的企業(yè)，以期在未來主要通過轉讓股權獲得資本增值收益。
由于所謂“非經典創(chuàng)業(yè)投資”其實是“經典創(chuàng)業(yè)投資”自然發(fā)展的結果，它們在運作機制上無法截然區(qū)分，所以，目前即使是在美國，越來越多的業(yè)內人士和學者傾向于從廣義角度來界定創(chuàng)業(yè)投資概念。這樣，“創(chuàng)業(yè)投資”和“私人股權投資”便在世界范圍內成為相互通用的概念。只不過它們在揭示同一個概念時的角度有所不同罷了?！皠?chuàng)業(yè)投資”能夠鮮明地揭示投資對象是“創(chuàng)業(yè)企業(yè)”（包括再創(chuàng)業(yè)過程中的企業(yè)），而非“成熟企業(yè)”。但既然是對未上市的創(chuàng)業(yè)企業(yè)進行股權投資，其投資方式自不待言地要以“私人股權”方式進行，而不可能以“公開流通股權”方式進行?！八饺斯蓹嗤顿Y”能夠鮮明地揭示投資方式是“私人股權”，而非“公開流通證券”。但既然投資方式是“私人股權”，則由于相對“公開流通證券”投資方式而言，不僅具有更高的經營風險，而且具有更高的道德風險（所投資企業(yè)無需接受公眾監(jiān)督）和流動性風險（所投資企業(yè)的資產無法在公開市場流通），所以，只有選擇具有高增值潛力的創(chuàng)業(yè)企業(yè)進行投資，才可望以高的資本增值收益來彌補這種投資的多重高風險?？梢姡八饺斯蓹嗤顿Y”的投資對象也必定是“創(chuàng)業(yè)企業(yè)”。
正是由于以發(fā)展的觀點，歷史地全面地理解了創(chuàng)業(yè)投資，《辦法》將“創(chuàng)業(yè)投資”界定為“系指向創(chuàng)業(yè)企業(yè)進行股權投資，以期所投資創(chuàng)業(yè)企業(yè)發(fā)育成熟或相對成熟后主要通過股權轉讓獲得資本增值收益的投資方式”。其中“創(chuàng)業(yè)企業(yè)”，系指處于創(chuàng)建或重建過程中的高成長性企業(yè)。之所以稱為“過程”，是因為“創(chuàng)建企業(yè)”這種特定意義上的創(chuàng)業(yè)活動貫穿于種子期、起步期、擴張期、成熟前的過渡期等各個持續(xù)的階段。在企業(yè)陷入困境時，“重建”便成為“創(chuàng)建企業(yè)”不可或缺的階段。
（三）將創(chuàng)業(yè)投資的對象限定于未上市成長性企業(yè)
在制定《辦法》過程中，也存在著另一種對所謂“風險投資”的極端理解，即認為所有投資都有風險，都是“風險投資”，因此不宜人為規(guī)定“風險投資”只能投資于未上市企業(yè)，還應允許其投資于公開上市證券。這種由于誤解所謂“風險投資”而對其作過于寬泛的理解，顯然混淆了“創(chuàng)業(yè)投資”作為“私人股權投資”與“公開證券投資”的本質區(qū)別。
在國外，雖然也有一些創(chuàng)業(yè)投資公司介入上市公司的收購，但這種收購并不是純粹通過二級市場買賣股票來獲得價差收入，而是通過將陷入困境因而價值被嚴重低估的上市公司進行重建來獲取資本增值收益。因此，與一般意義上的對上市公司股票進行投資是有本質區(qū)別的。從操作過程看，創(chuàng)業(yè)投資公司為了實現對企業(yè)進行重建的目的，往往需要將這家上市公司首先轉變?yōu)榉巧鲜泄?，這樣才能不受股市價格波動的影響，對重建企業(yè)進行改造、改制。在重建成功后，創(chuàng)業(yè)投資公司再將新公司重新推動上市，或是將所持股份轉讓給其他投資者，以實現投資退出。在這整個過程中，投資和退出環(huán)節(jié)雖然都可能是在證券市場上進行的，但其中幫助所投資企業(yè)重建這個最重要的環(huán)節(jié)卻是以“私人股權投資者”的身份進行的，創(chuàng)業(yè)投資公司必須面臨其作為“私人股權投資者”所特有的流動性風險。所以，這種形式的“創(chuàng)業(yè)投資”必須服從于“私人股權投資”的運作機制，而與“公開流通證券投資”的運作機制炯然相異。
需要強調的是，雖然在學術上，將這種以“私人股權”方式對處于重建過程中的上市公司進行投資視為“創(chuàng)業(yè)投資”是成立的；但是，由于法律只能界定在操作過程中可以準確界定的特征，所以法律層面的“創(chuàng)業(yè)投資”概念只能以所投資企業(yè)是“未上市企業(yè)”作為底線。否則，一旦允許創(chuàng)業(yè)投資公司投資于上市公司，就很難在操作過程中保證其必然以“私人股權”方式進行投資。正是為了確保法律定義的可操作性，《辦法》在將“創(chuàng)業(yè)企業(yè)”界定為“系指處于創(chuàng)建或重建過程中的高成長性企業(yè)”的同時，又規(guī)定“不含已經在公開市場上市的企業(yè)”。
此外，為了體現對“創(chuàng)業(yè)投資”的政策引導性，《辦法》在總則中，還開宗明義地提出：鼓勵創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)投資中小企業(yè)特別是中小高新技術企業(yè)。
二、以扶持創(chuàng)業(yè)投資發(fā)展并引導其投資方向作為立法宗旨
創(chuàng)業(yè)投資者作為投資者的本質特征是風險規(guī)避者，或者至少是風險中立者，趨利避險同樣是創(chuàng)業(yè)投資運作的基本原則。盡管與銀行相比，創(chuàng)業(yè)投資能夠承擔更高的風險，但所承擔的風險也通常是憑借創(chuàng)業(yè)投資家的慧眼能夠加以評估和可望控制的風險。因此，顯然不能寄希望于創(chuàng)業(yè)投資者象賭徒那樣，主動地為風險而冒險（按照投資經濟學的區(qū)分，賭徒的本質特征是愛好風險本身，并指望在小概率事件上中大彩的運氣）。由于創(chuàng)業(yè)企業(yè)相對于成熟企業(yè)的顯著特征是產品、市場營銷模式或企業(yè)組織管理體系還不夠成熟，存在著較大的產品風險、市場風險和管理風險，在創(chuàng)業(yè)環(huán)境欠佳的國家和地區(qū)還要面臨政策風險，所以，要使社會資本轉化為創(chuàng)業(yè)投資，光憑一句口號是不現實的。尤其是對中小創(chuàng)業(yè)企業(yè)特別是中小高新技術創(chuàng)業(yè)企業(yè)進行投資時，還必然要面臨投資的規(guī)模效益低、技術風險大等問題，因此，要鼓勵創(chuàng)業(yè)資本投資中小創(chuàng)業(yè)企業(yè)特別是中小高新技術創(chuàng)業(yè)企業(yè)，就必須拿出實實在在的政策扶持措施來。
正是由于較好地理解了創(chuàng)業(yè)投資“趨利避險”的市場化運作原則，《辦法》注重通過實質性政策扶持創(chuàng)業(yè)投資發(fā)展，并引導其投資方向?！掇k法》所規(guī)定的扶持政策主要有三個方面：一是運用稅收政策扶持創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)發(fā)展并引導其增加對中小企業(yè)尤其是中小高新技術企業(yè)的投資。二是國家和與地方政府可以設立政策性創(chuàng)業(yè)投資引導基金，通過參股和提供融資擔保方式，促進民間資金設立創(chuàng)業(yè)投資基金。三是積極推進多層次資本市場發(fā)展，包括通過扶持發(fā)展產權交易市場等措施，拓寬創(chuàng)業(yè)投資退出渠道。
考慮到有關部門對創(chuàng)業(yè)投資體制建設的認識都有個過程，《辦法》對創(chuàng)業(yè)投資的扶持政策沒有采取畢其功于一役的做法，而是先將已經達成共識的三個方面扶持政策明確規(guī)定于《辦法》中，待出臺《辦法》后再爭取其他扶持政策。由于《辦法》的出臺為研究制定其他方面配套政策提供了較好的法律基礎，國家發(fā)展改革委后來很快就“支持保險公司投資創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)”和“允許證券公司開展創(chuàng)業(yè)投資業(yè)務”問題，與中國保監(jiān)會、中國證監(jiān)會達成了共識，并在2006年2月14日發(fā)布的《國務院關于實施<國家中長期科學和技術發(fā)展規(guī)劃綱要>若干配套政策的通知》中予以明確。
三、遵循可操作性原則，僅調整政策扶持的創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)
在過去20多年里，我國在創(chuàng)業(yè)投資立法方面走了彎路。不少同仁一想到要發(fā)展創(chuàng)業(yè)投資，就要立個《創(chuàng)業(yè)投資法》或是《風險投資法》。其愿望是好的。但是，針對一般性創(chuàng)業(yè)投資行為立法，既不可行，也沒有必要。因為，一方面，一般性創(chuàng)業(yè)投資行為涉及資本來源、投資過程、資本退出和收益分配等多個環(huán)節(jié)，需要一個完整的法律法規(guī)體系來為之提供法律保障。例如，組建創(chuàng)業(yè)投資機構涉及公司法、合伙企業(yè)法等法律；投資過程涉及合同法、所投資企業(yè)所適用的企業(yè)組織法；資本退出則涉及證券法等法律；收益分配還要涉及稅法、有關會計準則，等等?？梢?，要制定一個包羅萬象的《創(chuàng)業(yè)投資法》顯然不是一件易事。另一方面，如果包括《公司法》、《合伙企業(yè)法》、《合同法》、《證券法》在內的法律體系完備以后，就沒必要再針對一般性創(chuàng)業(yè)投資行為制定單行的《創(chuàng)業(yè)投資法》。
與針對一般性的創(chuàng)業(yè)投資行為進行立法既不可行也沒有必要不同的是，通過立法規(guī)定創(chuàng)業(yè)投資享受政策扶持的條件和程序卻是完全必要的。否則，就必然出現一些并非真正從事創(chuàng)業(yè)投資的行為主體也打著“創(chuàng)業(yè)投資”的旗號來騙取政策扶持，從而導致扶持政策的被濫用，不利于扶持政策目標的實現。但是，如果對各種創(chuàng)業(yè)投資行為都給予政策扶持，同樣會遇到實施政策扶持的可操作性問題。因為，創(chuàng)業(yè)投資種類繁多，形態(tài)各異，按組織化程度的不同，可分為兩大類別：一是由個人和非專業(yè)機構分散從事非組織化的創(chuàng)業(yè)投資；二是由兩個以上個人與非專業(yè)機構把資金集合在一起形成專業(yè)性創(chuàng)業(yè)投資基金，再通過專業(yè)性創(chuàng)業(yè)投資基金從事組織化的創(chuàng)業(yè)投資。從鼓勵各種形態(tài)的創(chuàng)業(yè)投資發(fā)展角度看，《辦法》似應將各種形態(tài)的創(chuàng)業(yè)投資行為都包括其中。但是，一般性創(chuàng)業(yè)投資行為具有變動不居的特點，對其實施政策扶持不僅要面臨不確定性的問題，而且還要面臨效率低下的問題。與之不同的是，通過專業(yè)性創(chuàng)業(yè)投資基金從事組織化創(chuàng)業(yè)投資則較易于通過法律程序加以準確界定，對其實施政策扶持的可操作性也較強。所以，《辦法》將調整對象僅限于專業(yè)性創(chuàng)業(yè)投資基金。這樣，不僅有利于政府對創(chuàng)業(yè)投資進行集中扶持，也有利于鼓勵投資者通過專業(yè)性創(chuàng)業(yè)投資基金從事創(chuàng)業(yè)投資，以提高投資運作的效率。從國外經驗看，在絕大多數創(chuàng)業(yè)投資發(fā)達國家和地區(qū)，都僅僅針對專業(yè)性創(chuàng)業(yè)投資基金所從事的組織化創(chuàng)業(yè)投資進行立法。盡管英國等少數國家還針對非組織化創(chuàng)業(yè)投資進行立法，但實踐表明：對非組織化創(chuàng)業(yè)投資實施政策扶持的成本非常高，而效果卻不如人意。
需要進一步指出的是，投資基金的組織形式有公司、合伙和信托三種，但由于信托型投資基金的本質特點是基金財產的所有權必須轉移到受托人，由受托人以受托人的名義行使基金財產所有權并對基金承擔責任，較難適應創(chuàng)業(yè)投資通常要求投資主體對所投資企業(yè)行使股東權益并承擔股東責任的特點，所以信托方式較難適用于創(chuàng)業(yè)投資基金。事實上，國外各國的創(chuàng)業(yè)投資基金通常只按公司和合伙形式設立。雖然英國存在所謂“創(chuàng)業(yè)投資信托”，但這里的“投資信托”完全是由于英國人的稱謂習慣。英國是投資基金的發(fā)源地，而投資基金最早又起源于信托，所以英國人很自然地將投資基金都歸諸于“信托”。當后來出現公司型投資基金時，為了與真正意義上的信托型投資基金相區(qū)別，公司型投資基金便被稱為“投資信托”，真正意義上的信托型投資基金則被稱為“單位信托”?？梢姡^的“創(chuàng)業(yè)投資信托”并不是真正意義上的信托型投資基金，而是公司型創(chuàng)業(yè)投資基金。從我國實際看，目前以公司形式運作創(chuàng)業(yè)投資基金已經不存在根本性的法律障礙；在《合伙企業(yè)法》被修改完善后，以有限合伙形式運作創(chuàng)業(yè)投資基金也將是不錯的選擇。因此，從適應創(chuàng)業(yè)投資的特點考慮，我國的創(chuàng)業(yè)投資基金仍以按公司和合伙形式設立更為適當。由于公司型創(chuàng)業(yè)投資基金和合伙型創(chuàng)業(yè)投資基金都是企業(yè)，故《辦法》將它們統(tǒng)稱為“創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)”。
四、在不違背現行法律前提下為創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)提供特別法律保護
為給今后創(chuàng)業(yè)投資基金可以按有限合伙形式設立提供法律空間，《辦法》第六條明確規(guī)定：“創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)可以以有限責任公司、股份有限公司或法律規(guī)定的其他企業(yè)組織形式設立”。由于目前以公司形式運作創(chuàng)業(yè)投資基金雖然不存在根本性的法律障礙，但《公司法》、《證券法》畢竟還不能完全照顧公司型創(chuàng)業(yè)投資基金募集與運作的特點，所以《辦法》在不違背現行法律的前提下，主要為公司型創(chuàng)業(yè)投資基金的九大制度創(chuàng)新提供了特別法律保護。盡管這九個方面的特別法律保護條款在《公司法》、《證券法》還沒有修訂以前就已經草擬好，并于2005年9月7日得到國務院批準，但相對于2005年10月27日才頒布的《公司法》、《證券法》修訂本而言，《辦法》仍然能夠顯示出前瞻性。
（一）關于創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)的資本私募問題
修訂前的《公司法》和《證券法》都對私募采取了回避態(tài)度。修訂后的《公司法》和《證券法》雖然不再回避私募，但就私募對象和具體方式的規(guī)定仍比較原則。為確保創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)在資本私募過程中僅涉及具有高風險鑒別能力和高風險承受能力的投資者，《辦法》在規(guī)定創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)的投資者人數不超過200人（以有限責任公司形式設立創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)的，投資者人數不得超過50人）的同時，還特別規(guī)定“單個投資者對創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)的投資金額不得低于100萬元”。有了這一限制性規(guī)定后，創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)在資本私募過程中就較難涉及向小投資者募集資金了，因而大大增強了可操作性。雖然從邏輯上可能出現多個小投資者將錢湊夠100萬元，然后再以其中的某個人的名義投資創(chuàng)業(yè)投資基金的現象，但在現實生活中這種現象較難出現。一是創(chuàng)業(yè)投資作為一種參與決策型的投資方式，投資者如果不能參與到創(chuàng)業(yè)投資基金的設立與運作過程中，就很難對其投資。二是即使眾多投資者愿意以別的某個人的名義參與到對創(chuàng)業(yè)投資基金的投資中去，其間也必須經歷一個通過多方磋商對風險進行充分評估的漫長過程，才可能最終確定一個值得大家信賴的投資者充當代理人。而就創(chuàng)業(yè)投資基金的募集而言，這個過程所花費的成本實在是高得難以成為現實。
（二）關于實行委托管理問題
隨著創(chuàng)業(yè)投資家隊伍的發(fā)育成熟，一些規(guī)模較小的創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)委托創(chuàng)業(yè)投資管理顧問企業(yè)或其他創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)代為其管理資產，不僅可以避免因為自身資本規(guī)模小難以請到一流管理團隊的問題，還可提高創(chuàng)業(yè)投資管理的規(guī)模效應。對這種委托管理方式，《民法通則》和《合同法》等法律雖然提供了基本的法律基礎，但《公司法》卻僅僅規(guī)定“公司設經理”。因此，《辦法》通過將《公司法》中的“經理”理解為“既可以是自然人，也可以是機構”，從而規(guī)定公司型創(chuàng)業(yè)投資基金可以委托管理顧問機構作為“經理”負責其投資管理業(yè)務。
（三）關于最低資本規(guī)模和出資制度問題
創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)區(qū)別于加工貿易類企業(yè)的特點之一，是必須具備較大資本規(guī)模才具有抗風險能力。而且，創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)無法像加工貿易類企業(yè)那樣事先確定好投資計劃，而只能在設立后對擬投資企業(yè)逐個進行謹慎調查，然后再決定是否投資。因此，只有實行承諾出資制，將投資者在設立之初承諾的出資分期到位，方可避免資本閑置。修訂前的《公司法》要求公司實行法定資本制度，因而資本閑置問題不可避免。新《公司法》對原來的法定資本制雖然有所改進，使得有限責任公司和以發(fā)起方式設立的股份公司的注冊資本在首期只需要到位20%，但這仍然是一種折衷的法定資本制，對公司型創(chuàng)業(yè)投資基金仍然不夠適應。例如，對設立一個10億元規(guī)模的創(chuàng)業(yè)投資基金而言，首期到位資本必須達2億元，這仍然會導致資本閑置。尤其是由于新《公司法》對以募集方式設立的股份公司仍實行法定資本制，因而使得主要將以私募方式設立（屬募集設立范疇）的創(chuàng)業(yè)投資基金更無法解決資本閑置問題。為此，《辦法》遵循“既不違背《公司法》，又適應創(chuàng)業(yè)投資基金特點”的原則，對創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)的出資制度作出了創(chuàng)新性規(guī)定，即“實收資本不低于3000萬元人民幣，或者首期實收資本不低于1000萬元人民幣且全體投資者承諾在注冊后的5年內補足不低于3000萬元人民幣實收資本”。這樣，創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)就可以以較大規(guī)模承諾資本和一定規(guī)模實收資本先期成立，待成立后再根據承諾協(xié)議和投資需要，逐步追加資本。由于每追加一次資本，就相應地更改一次注冊資本額，因此并不與《公司法》相抵觸。按照這一規(guī)定，同樣是設立一個10億元規(guī)模的創(chuàng)業(yè)投資基金，首期到位資本只需1000萬元，其余的9億9千萬元可以按《承諾出資協(xié)議》，在注冊后的5年內逐步補足。
（四）關于以全額資產對外投資限制豁免問題
修訂前的《公司法》的第十二條第二款規(guī)定公司對其他公司的累計投資不得超過凈資產50%，同時又規(guī)定“國務院規(guī)定的投資公司和控股公司除外”，但由于在過去的十多年里，國務院并沒有對投資公司和控股公司的對外投資限制豁免問題作出過任何規(guī)定，所以，公司型創(chuàng)業(yè)投資基金以全額資產對外投資在過去一直存在法律障礙。新《公司法》雖然規(guī)定公司可以向其他企業(yè)投資，具體比例由章程規(guī)定，但并沒有明示創(chuàng)業(yè)投資公司就一定可以以全額資產對外投資。為此，《辦法》明確規(guī)定：“創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)可以以全額資產對外投資”。這樣，創(chuàng)業(yè)投資基金就沒有必要經歷發(fā)起人與投資者通過艱難談判制定章程的過程，就可以自不待言地以全額資產對外投資。
（五）關于以特別股權方式進行投資問題
創(chuàng)業(yè)投資區(qū)別于銀行貸款的典型特征是必須以股權方式對創(chuàng)業(yè)企業(yè)進行長期投資，這樣才能真正與創(chuàng)業(yè)企業(yè)共擔風險。但由于創(chuàng)業(yè)投資是一種權利義務高度不對稱的投資方式，在無法對所投資企業(yè)形成控制力的創(chuàng)業(yè)初期，常常需要以可轉換優(yōu)先股和可轉換債券方式等特別股權方式進行投資。但新老《公司法》均只為公司發(fā)行普通股提供法律保護，對公司發(fā)行普通股以外的其他種類的股票則僅僅指出可以由國務院另行規(guī)定。為此，《辦法》作為經國務院批準的特別規(guī)定，只好特別允許創(chuàng)業(yè)投資基金所投資的創(chuàng)業(yè)公司可以向創(chuàng)業(yè)投資基金發(fā)行優(yōu)先股、可轉換優(yōu)先股等特別股權憑證。根據《辦法》所明確的“經與被投資企業(yè)簽訂投資協(xié)議，創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)可以以股權和優(yōu)先股、可轉換優(yōu)先股等準股權方式對未上市企業(yè)進行投資”規(guī)定，創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)終于可以以特別股權方式進行投資。
（六）關于建立對管理人的成本約束機制問題
加工貿易類企業(yè)的管理運營費用因企業(yè)性質和發(fā)育階段不同而有很大的差異，無法進行事先的估計。創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)的管理運營費用則僅僅涉及辦公用房租金、辦公設備的購置、差旅費、調研費以及管理人員的工資支出等，事先確定其管理運營費用不僅可行，而且必要。為此，《辦法》規(guī)定創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)應當通過章程、委托管理協(xié)議等法律文件，事先約定管理運營費用或管理顧問費用的計提方式。這樣，就可望建立起對管理人的成本約束機制，避免管理人任意揮霍投資者資金的現象。
（七）關于建立對管理人的激勵機制問題
由于創(chuàng)業(yè)投資區(qū)別于證券投資的一大特點，是創(chuàng)業(yè)投資是一種長期投資。因此，通過業(yè)績報酬，建立起對管理人的激勵機制尤其重要。所以，《辦法》從提供特別法律依據角度考慮，規(guī)定“創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)可以從已實現投資收益中提取一定比例作為對管理人員或管理顧問機構的業(yè)績報酬”。這樣，過去不少國有獨資或國有控股的創(chuàng)業(yè)投資公司，由于國有股東不理解通過業(yè)績報酬建立激勵機制的必要性，而使得激勵機制較難建立起來的問題，就比較好解決了。
（八）關于建立對管理人的風險約束機制問題
由于創(chuàng)業(yè)投資區(qū)別于證券投資的另一大特點，是創(chuàng)業(yè)投資所形成的資產難以進行充分的信息披露，容易潛伏著較大的道德風險。因此，通過建立起對管理人的風險約束機制，也十分重要。為此，《辦法》借鑒國際慣例，規(guī)定“創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)可以事先設立有限的存續(xù)期”。這樣，存續(xù)期一到，即可清盤，有利于強化對創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)的風險約束。
（九）關于通過債權融資提高創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)投資能力問題
在國外，普遍允許創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)通過適度負債提高投資能力。美國甚至通過政府擔?！靶∑髽I(yè)投資公司”公開發(fā)行10年期企業(yè)債券的方式，來扶持創(chuàng)業(yè)投資業(yè)的發(fā)展。但是在我國，由于《貸款通則》規(guī)定貸款資金不得用作對企業(yè)的股權投資，因而使得創(chuàng)業(yè)投資公司即使向銀行借到了貸款,也無法用作創(chuàng)業(yè)投資。為此，《辦法》依據《貸款通則》中的“國家規(guī)定的除外”條款，作出了“創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)可以在法律規(guī)定的范圍內通過債權融資方式增強投資能力”的規(guī)定。
五、尊重創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)自主設立與運作，僅實行備案監(jiān)管
在美國、英國和我國臺灣地區(qū)，對給予政策扶持的創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)一律實行前置審批和嚴格的事后監(jiān)管。其目的，一是為了防止那些不具備起碼資質的發(fā)起人一哄而起地設立旨在享受政策扶持的創(chuàng)業(yè)投資基金，從而損害創(chuàng)業(yè)投資行業(yè)的形象；二是確保創(chuàng)業(yè)投資基金真正投資于政策扶持目標所鼓勵的創(chuàng)業(yè)企業(yè)，并防范出現行業(yè)性風險。但考慮到我國目前創(chuàng)業(yè)投資事業(yè)的主要問題是“發(fā)展不足”，為鼓勵更多的投資者自主設立創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)，《辦法》沒有采用前置審批制度，而僅僅實行事后備案管理。備案管理的內容也僅僅限于三個方面：
（一）審查備案條件
一是審查創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)的經營范圍。要求其僅限于以自有資本從事創(chuàng)業(yè)投資業(yè)務、代理其他創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)等機構或個人的創(chuàng)業(yè)投資業(yè)務、從事創(chuàng)業(yè)投資咨詢業(yè)務、為創(chuàng)業(yè)企業(yè)提供創(chuàng)業(yè)管理服務業(yè)務以及參與設立其他創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)與創(chuàng)業(yè)投資管理顧問機構。二是審查創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)是否具有起碼的最低資本額。要求實收資本不低于3000萬元人民幣，或者首期實收資本不低于1000萬元人民幣且全體投資者承諾在注冊后的5年內補足不低于3000萬元人民幣實收資本。三是審查創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)的管理團隊資質。要求必須有至少3名具備2年以上創(chuàng)業(yè)投資或相關業(yè)務經驗的高級管理人員承擔投資管理責任。對委托其他創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)、創(chuàng)業(yè)投資管理顧問企業(yè)作為管理顧問機構負責其投資管理業(yè)務的，也相應地要求管理顧問機構必須有至少3名具備2年以上創(chuàng)業(yè)投資或相關業(yè)務經驗的高級管理人員對其承擔投資管理責任，從而體現出與自我管理型創(chuàng)業(yè)投資基金在管理資質上的公平對待。需要指出的是，以上有關管理團隊資質的備案條件是針對享受普惠性稅收政策的創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)而言的，所規(guī)定的條件相對較低有利于照顧西部地區(qū)。對于希望進一步獲得政策性創(chuàng)業(yè)投資引導基金參股扶持的創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)而言，則會在今后制定配套規(guī)章時提出相對較高的要求。
（二）依據投資限制條款，對投資運作進行檢查
投資限制條款包括：（1）不得從事?lián)I(yè)務和房地產買賣業(yè)務，但是購買自用房地產除外。（2）對企業(yè)的投資，僅限于未上市企業(yè)。但是所投資的未上市企業(yè)上市后，創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)所持股份的未轉讓部分及其配售部分不在此限。其他資金只能存放銀行、購買國債或其他固定收益類的證券。（3）對單個企業(yè)的投資不得超過創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)總資產的20％。從所有這些投資限制看，都不會導致對創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)自主從事創(chuàng)業(yè)投資的干預，而僅僅是為了避免創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)超范圍經營非創(chuàng)業(yè)投資，并與投資控股公司區(qū)別開來。
（三）對違規(guī)行為適當處罰
對未按《辦法》規(guī)定進行投資運作的，責令其在30個工作日內改正；未改正的，應當取消備案，并在自取消備案之日起的3年內不予受理其重新備案申請。對已經享受稅收優(yōu)惠政策的，應補繳應繳稅額。對已經享受政策性創(chuàng)業(yè)投資引導基金參股支持的，應退還政策性創(chuàng)業(yè)投資引導基金的出資。
為降低備案成本、提高備案效率，《辦法》對創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)實行國家和?。ê笔〖壋鞘校﹥杉墏浒腹芾?。國家備案管理部門為國家發(fā)展改革委，省級備案管理部門原則上為省級發(fā)展改革部門。但考慮到在有些省級行政區(qū)，已經通過地方立法授予了科技部門對創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)的管理職能，《辦法》規(guī)定“省級管理部門由同級人民政府確定，報國務院管理部門備案后履行相應的備案管理職責，并在創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)備案管理業(yè)務上接受國家發(fā)展和改革委員會的指導。為便于國家備案管理部門及時了解全國創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)發(fā)展情況，并隨時對省級備案管理部門的有關工作進行監(jiān)督檢查，《辦法》同時規(guī)定“省級管理部門應當及時向國務院管理部門報告所轄地區(qū)創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)的備案情況，并于每個會計年度結束后的6個月內報告已納入備案管理范圍的創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)的投資運作情況。”
六、力求通過制定配套規(guī)章逐步完善創(chuàng)業(yè)投資體制
由于法律只能調整可以準確界定的對象而且要求在執(zhí)法過程中具有可操作性，因此任何一部法律都是有局限性的。尤其是對于涉及到資本募集、投資運作和退出等多個環(huán)節(jié)的創(chuàng)業(yè)投資基金的運作而言，僅僅靠一部單行的《創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)管理暫行辦法》來調整更不具有現實可行性。正是由于充分認識到單行法律法規(guī)規(guī)章的局限性，《辦法》力求通過制定一系列配套規(guī)章與政策，來逐步完善創(chuàng)業(yè)投資體制。
這些配套規(guī)章與政策包括：（1）制定創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)稅收扶持政策，切實扶持創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)發(fā)展并引導其增加對中小企業(yè)特別是中小高新技術企業(yè)的投資。（2）制定《創(chuàng)業(yè)投資引導基金管理規(guī)定》，鼓勵有關部門和地方政府設立創(chuàng)業(yè)投資引導基金。（3）制定創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)通過債權融資方式增強投資能力的有關規(guī)定。（4）研究盡快推動創(chuàng)業(yè)板市場建設的具體方案和促進區(qū)域性產權交易市場規(guī)范發(fā)展的政策，以拓寬創(chuàng)業(yè)投資的退出渠道。（5）制定《保險公司投資創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)規(guī)定》，以支持保險公司在法律規(guī)定的范圍內投資設立創(chuàng)業(yè)投資基金。（6）制定《證券公司開展創(chuàng)業(yè)投資業(yè)務規(guī)定》，以允許證券公司在法律規(guī)定的范圍，通過參股設立創(chuàng)業(yè)投資基金和創(chuàng)業(yè)投資管理公司，開展創(chuàng)業(yè)投資業(yè)務。（7）研究成立中國創(chuàng)業(yè)投資協(xié)會的具體方案，以便通過行業(yè)協(xié)會對創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)進行自律管理，并維護本行業(yè)的自身權益。

參考文獻：
1、《創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)管理暫行辦法》，國家發(fā)展和改革委等十部委，2005年9月7日經國務院批準，2005年11月15日發(fā)布。
2、劉健鈞：《創(chuàng)業(yè)投資原理與方略》，中國經濟出版社，2003年4月。
3、劉健鈞：《創(chuàng)業(yè)投資制度創(chuàng)新論》，經濟科學出版社，2004年6月。

編輯：肖瓊