“私設暗管”的罪與罰

時間：2020-07-10 10:20

來源：西爾環(huán)境

　　同理，超標排放水污染物與暗管排放水污染物屬于《水污染防治法》規(guī)定的兩個不同的違法行為，暗管排污不以是否超標排放為處罰前提條件。

　　又依據(jù)《水污染防治法》第39條和第83條規(guī)定，《環(huán)境保護法》第63條規(guī)定。對于生態(tài)環(huán)境部門對暗管排污行為的查處，應當作出兩個行政命令：一是責令排污單位立即停止利用暗管排放污染物，二是責令排污單位限期拆除暗管，并作出相應行政處罰。

　　3、私設暗管超標排放污水但沒有達到環(huán)境犯罪標準的

　　如通過暗管排放污水，且PH超標但沒有達到環(huán)境犯罪標準的行為。私設暗管超標排放水污染物客觀上是一個行為，行為人只實施了一個行為，但一行為同時違反兩個不同法律規(guī)范，一是私設暗管排放污水，二是超過水污染物排放標準排放污水。這類似于刑法理論中的想象競合，刑法想象競合犯僅適用一個較重法定刑。我國行政法沒有想象競合的規(guī)定，或許可以參照刑法中的想象競合理論作出行政處罰。

　　按照《水污染防治法》第83條第2項和第3項規(guī)定，超標排放水污染物，與私設暗管排放水污染物的法律責任都是“責令改正或者限制生產(chǎn)、停產(chǎn)整治，并處十萬元以上一百萬元以下的罰款；情節(jié)嚴重的，報經(jīng)有批準權的人民政府批準，責令停業(yè)、關閉”。

　　又依據(jù)《環(huán)境保護法》第63條第3的規(guī)定，企業(yè)事業(yè)單位和其他生產(chǎn)經(jīng)營者通過暗管等逃避監(jiān)管的方式違法排放污染物，尚不構(gòu)成犯罪的，除依照有關法律法規(guī)規(guī)定予以處罰外，由縣級以上人民政府環(huán)境保護主管部門或者其他有關部門將案件移送公安機關，對其直接負責的主管人員和其他直接責任人員，處十日以上十五日以下拘留；情節(jié)較輕的，處五日以上十日以下拘留。

　　以上可見，我國法律對“私設暗管排放水污染物的行為”的行政處罰，相比對“超過水污染物排放標準排放水污染物的行為”的行政處罰，在法律責任上增加了行政拘留。

　　因此，私設暗管超標排放水污染物的，應依照處罰較重的規(guī)定，即應同時依據(jù)《水污染防治法》第83條第3項和《環(huán)境保護法》第63條第3項的規(guī)定進行處罰。[1]

　　4、私設暗管排放有毒物質(zhì)等達到污染環(huán)境罪定罪標準的

　　如：通過暗管排放重金屬超標的污水。重金屬超標的污水屬于有毒物質(zhì)。依據(jù)《刑法》第 338 條污染環(huán)境罪條款，以及《最高人民法院最高人民檢察院關于辦理環(huán)境污染刑事案件適用法律若干問題的解釋》（以下簡稱《環(huán)境司法解釋》），行為人通過暗管偷排有毒物質(zhì)等污染物的行為，侵犯刑法保護的環(huán)境法益，觸犯污染環(huán)境罪，達到構(gòu)罪標準的，應當承擔刑事責任。

　　需要注意的是，只要私設暗管偷排有毒物質(zhì)的，就可以定污染環(huán)境罪。而私設暗管偷排有害物質(zhì)的，需要達到“嚴重污染環(huán)境”的情形，才可以定罪。有毒物質(zhì)一定是有害物質(zhì)，但有害物質(zhì)不一定是有毒物質(zhì)。pH值超標的廢水是有害物質(zhì)，但只有當廢水pH值大于或等于12.5，或者小于或等于2.0時，屬于“具有腐蝕性的危險廢物”，才是《環(huán)境司法解釋》第十五條規(guī)定的“有毒物質(zhì)”之一。依據(jù)是《危險廢物鑒別標準腐蝕性鑒別》（GB 5085.1—2007）4 腐蝕性鑒別值規(guī)定。

　　注釋：

　　[1]：《中國環(huán)境報》曹曉凡：私設暗管超標排污，依據(jù)哪條法律處罰？

編輯：王媛媛

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